Reflexiones sobre la titularidad y el título de intervención estatal en las infraestructuras públicas
DOI:
https://doi.org/10.7213/rev.dir.econ.socioambienta.06.001.AO05Keywords:
Infraestructura. Dominio Público. Concesiones. Financiación de Proyectos.Abstract
Tradicionalmente, en el derecho iberoamericano, el régimen de las infraestructuras públicas solía ser enmarcado dentro del régimen del dominio público en tanto éstas se encuentran afectadas a un uso público o a un servicio público en beneficio de la comunidad. En el presente artículo, el autor señala que la imperiosa necesidad de recurrir a fuentes privadas de financiamiento ha llevado a tener que admitir la conveniencia de que las infraestructuras públicas puedan ser también titularizadas por el sector privado sin que por ello pierdan su afectación y destinación pública. De esta forma, la finalidad interventora que el Estado perseguiría por medio del régimen dominial podría ser lograda —de igual forma— trasladando el eje del régimen de la noción de “propiedad” a la de “afectación” y, de allí, a su regulación por medio del poder de policía. Se trata, así, de reconocer que esta clase de infraestructuras son “públicas” más que por su “titularidad” por su “destino” o “afectación”, siendo esto último lo que verdaderamente justifica el poder de intervención estatal sobre las mismas. En definitiva, sostiene el autor, no se trata de reemplazar al régimen dominial por el poder de policía ni por la regulación, sino de afirmar que todos estos institutos pueden válidamente convivir entre sí e intercambiarse en su aplicación a diferentes bienes e infraestructuras según los también diferentes criterios, formas de financiamiento y finalidades públicas a las que se pretenda recurrir. En ello, tanto la participación pública como la privada resultan imperiosas.Downloads
References
AGUILAR VALDEZ, Oscar R., “Consideraciones jurídicas sobre los principales mode-los regulatorios: su visión desde la experiencia argentina”, en Derecho & Socie-dad, Nº 26, Lima, 2006.
_____.“Contratos administrativos y financiamiento: La relación entre el financia-miento y los mecanismos de ejecución contractual. El caso de los Contratos de construcción y explotación de infraestructuras públicas”, en Derecho & Sociedad,Nº 29 ARIÑO &ALMOGUERA ABOGADOS, Nuevo derecho de las infraestructuras, Montecorvo, Madrid, 2000.
BARCELONA LLOP, Javier, “Novedades en el régimen jurídico del dominio público en Francia”, en Revista de Administración Pública, N° 137; Madrid, Mayo -Agosto. 1995 pp. 564 y ss.
BARRA, Rodolfo Carlos, Contrato de obra pública, Vol. I, Abaco, Buenos Aires, 1984, p. 68.
BOQUÉ, Roberto, “Dominio público y derecho de retención (la tenencia como relación jurídica real de carácter administrativo)”, en Semanario Jurídico, T. 68, 1998-B, pp. 169 y ss.,.
Bourdié, Pedro Emilio v. Municipalidad de la Capital”, Fallos 145: 325El dominio fiduciario y los derechos reales administrativos. ¿Transmisión fiduciaria de las cosas del dominio público?”, en Revista de Derecho Administrativo, Nº 61, Lexis Nexis, Buenos Aires, 2007, pp. 649 y ss.
CASSAGNE, Juan Carlos y DE LA RIVA, Ignacio, “Formación, trayectoria y significado actual del dominio público en la Argentina”, en Revista de Derecho Administrativo, n° 93, mayo-junio 2014, Abeledo Perrot, Buenos Aires, pp. 806-807.
CEPAL,DIVISIÓN DE RECURSOS NATURALES E INFRAESTRUCTURA,“La brecha de infraes-tructura económica y las inversiones en América Latina”, Boletín FAL, edición 332, 4/2014.
CLAVERO ARÉVALO, Manuel, “La inalienabilidad del dominiopúblico”, en CLAVERO ARÉVALO, Manuel, Estudios de Derecho administrativo, Civitas, Madrid, 1992, p. 395 y las citas de doctrina que se invocan en p. 394.
COMADIRA, Julio Rodolfo, “La experiencia regulatoria argentina”, en http://www.ElDial.com.ar.
DE LA CUÉTARA MARTÍNEZ, Juan Miguel, “Sobre las infraestructuras en red y com-petencia entre redes”, en ARIÑO &ALMOGUERA ABOGADOS(editores), Nuevo dere-cho de las infraestructuras, Montecorvo, Madrid, 2000,pp. 223 y ss.;
DE LA RIVA, Ignacio, “El dominio públicoy los bienes afectados a la prestación del servicio público”, en COMADIRA, Julio Pablo e IVANEGA, Miriam (coordinadores), Derecho administrativo. Libro en Homenaje al Profesor Julio Rodolfo Comadira, Ad Hoc, Buenos Aires, 2009, pp. 891 y ss.
DELAUBADÉRE,André y GAUDEMET, Yves, Traité de Droit Administratif, 11eed., LGDJ, París, 1998, T. II (Droit Administratif de Biens), pp. 25, 45, 64 y ss.;
DE REINA TARTIÉRE, Gabriel [coord.], Dominio público. Naturaleza y régimen de los bienes públicos, Heliasta, Buenos Aires, 2009, p. 125.
DE REINA TARTIÉRE, Gabriel, “La teoría de los derechos reales administrativos: vigencia y aplicación en el derecho argentino”,en El Derecho–Administrativo-2006: 727 y ss.;
DEBBASCH, Charles; BOURDON, Jacques; PONTIER, Jean Marieet RICCI, Jean Claude, Droit administratif de biens, 3eédition mise á jour, Presses Universitaires de France, París, 1999, p. 108.
DOWNIE, Gordon and MC GREGOR, Laura, “Essential Facilities and Utilities Net-works”, en MAC GREGOR, Laura; PROSSER, Tony andVILLIERS, Charlotte,Regulation and Markets Beyond2000.
FANELLI EVANS, Guillermo, “La necesidad de recrear confianza y los derechos reales administrativos”,en LL2003-C-1263 y “
_____. Las concesiones de obra y de servicios públicos y los derechos reales admi-nistrativos”,en Revista de Derecho Administrativo, Nº 21/23, Depalma, Buenos Aires, 1996, pp. 93
FERNÁNDEZ ACEVEDO, Rafael, “Las concesiones demaniales en el tráfico jurídico-privado”, en DE REINA TARTIÉRE, Gabriel (coord.), Dominio público. Naturaleza y régimen de los bienes públicos, Heliasta, Buenos Aires, 2009, pp. 341 y ss.
FERNÁNDEZ DE VELAZCO, Recaredo, “Naturaleza jurídica del dominio público según Hauriou. Aplicación de su doctrina a la legislación española”, en Revista de Dere-cho Privado,Nº 8, Madrid, 1921, pp. 230 y ss.
FIORINI, Bartolomé, “Los bienes de las concesiones de servicio público”, en LL 154-178, en especial, p. 180.
GARCÍA DE ENTERRÍA, Eduardo, “Sobre la imprescriptibilidad del dominio público”, en GARCÍA DE ENTERRÍA, Eduardo, Dos estudios sobre la usucapión en derecho ad-ministrativo, 3ª ed., Civitas, Madrid, 1998;
GARCÍA NOVOA, César, Las amortizaciones en el impuesto sobre sociedades. Trata-miento jurídico tributario, Marcial Pons, Madrid, 1994, p. 123.
GONZÁLEZ GARCÍA, JulioV., “Dos cuestiones sobre compartición de infraestructuras de telecomunicaciones”,en Revista de Administración Pública, Nº 153, Madrid, 2000, pp. 351 y ss.
_____., La titularidad de los bienes del dominio público, Marcial Pons, Madrid, 1998, pp. 39 y ss.;
GONZÁLEZ SANFIEL, Andrés M., Un nuevo régimen para las infraestructuras de dominio público, Montecorvo, Madrid, 2000, pp. 151 y ss.
GONZÁLEZ SANFIEL, Andrés, “Competencia en las infraestructuras demaniales y nuevo régimen para las infraestructuras de uso público”, en ARIÑO &ALMOGUERA ABOGADOS(editores), Nuevo derecho de las infraestructuras, Montecorvo, Madrid, 2000, pp. 182 y ss.;
GONZÁLEZ SANFIEL, Andrés, Un nuevo régimen para las infraestructuras de dominio público, Montecorvo, Madrid, 2000, pp. 243 y ss.
GONZÁLEZ VARAS IBÁÑEZ, Santiago (dir.), El derecho administrativo iberoamericano, Instituto Nacional de Administración Pública/Ministerio de Administraciones Públicas, Granada, 2005.
GORDILLO, Agustín, “Obra pública y contrato de obra pública”, enLecciones y Ensayos, Nº 32, Buenos Aires, 1966, p. 50.
GUIRIDLIAN LAROSA, Javier, “El Fideicomiso Público como técnica de financiación contractual administrativa”, en ED-Administrativo-2003-546.
_____.,“La financiación en los contratos públicos y losderechos reales administra-tivos”,en Revista de Derecho Administrativo, Nº 48, Lexis Nexis, Buenos Aires, 2004, pp. 338
HAURIOU,MAURICE. Préface” de HAURIOUa la obra de RIGAUD, Louis, La theorie de droits réels administratifs, Sirey, París, 1914, pp. vy ss.
_____., Précis de droit administratif et de droit public, 12ª ed. revisada y puesta al día por André HAURIOU,
JIMÉNEZ DE CISNEROS CID, Francisco, “Hacia un nuevo concepto de infraestructura pública / obra pública desligado del dominio público y delservicio público”, cit., pp. 59 y ss.; 7
_____., Obras públicas e iniciativa privada, Montecorvo, Madrid, 1998, pp. 303 y ss.;
José Luis VILLAR PALASÍ.La intervención administrativa en la industria, Instituto de Estudios Políticos, Madrid, 1964, pp. 142y ss.
LAUBADÉRE, André, Traité de Droit Administratif, sixiéme edition, LGDJ, París, 1975, T. II, p. 170.
LAVIALLE, Christian, “L’acte de gestion domaniale”, en AA.VV., Mouvement du Droit Public. Mélanges en l’honneur de Franck Moderne, Dalloz, París, 2004, p. 279
LIGNIÉRES, Paul y RATLEDGE, Simon, “PPP in France -Healthcare Sector”, Linkla-ters Special Report,1/10/2004.
LIGNIÉRES, Paul, Partenariats Public-Privé, 2eed., Lexis Nexis, París, 2005, pp. 249 y ss.
Lima, 2008 y en “La extinción anticipada deconcesiones en materia de infraes-tructura y servicios públicos”,en Revista de Derecho Administrativo, Nº 3, Círculo de Derecho Administrativo de la Pontificia Universidad Católica del Perú, Lima, 2007.
LIPSKY, Abbot and SIDAK, Gregory, “Essential Facilities”, en Standford Law Review, Vol. 51 , 1999, p. 1187;
LÓPEZ DEL CARRIL, Gonzalo, “Motivos por los que no se pueden aplicar los derechos reales administrativos para generar confianza en los inversores”, en LL 2003-F-1486.
MAIRAL, Héctor, “Nuevas ideas enmateria de dominio público”, en AA.VV., Organi-zación administrativa, función pública y dominio público. Jornadas organizadas por la Universidad Austral, Facultad de Derecho, RAP, Buenos Aires, 2005,pp. 131 y ss.
MALAGÓN, Jaime F., Fideicomiso y concesión. Ensayo sobre estructuras financiables para obras y servicios públicos en Latinoamérica, Porrúa, México, 2002.
MARCOU, Gérard, “La experiencia francesa de financiación privada de infraestruc-turas y equipamientos”, en RUIZ OJEDA, Alberto; MARCOU, Gérard y GOH, Jeffrey, La participación del sector privado en la financiación de infraestructuras y equipami-entos públicos: Francia, Reino Unido y España (Elementos comparativos para un debate),Civitas, Madrid, 2000.
MARIENHOFF, Miguel S., Tratado de Derecho administrativo, 4ª ed. actualizada, Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1994, Vol. III-B, pp. 514 y ss., y Vol. V, pp. 37 y 38;
MELLERAY, Fabrice, “L’Échelle de la Dominialité”, en AA.VV., Mouvement du Droit Public. Mélanges en l’honneur de Franck Moderne, Dalloz, París, 2004, pp. 287 y ss.;
MERTEHIKIÁN, Eduardo, “Acerca de la utilización de fideicomisos por el sector público”, en AA.VV., Organización administrativa, función pública y dominio públi-co. Jornadas organizadas por la Universidad Austral, Facultad de Derecho, RAP, Buenos Aires, 2005,pp. 539 y ss
MOREU CARBONELL,Elisa,“Desmitificación, privatización y globalización de los bienes públicos: del dominio público a las obligaciones de dominio público”, enRevista de Administración Pública, Nº 161, mayo-agosto, Madrid, 2003,pp. 435 y ss.;
MOYSAN, Hervé, Le Droit de Propieté des Persones Publiques, LGDJ, París, 2001, pp. 76 y ss.
OLIVI, Marco, Beni demaniali ad uso collectivo. Conferimento di funzioni e priva-tizzazione, Cedam, Padova, 2005, pp. 307 y ss.
Pablo Esteban, “La responsabilidad del Estado por riesgo”, en AA.VV., Estudios de Derecho administrativo. XII Jornadas sobre Responsabilidad del Estado en Ho-menaje a Osvaldo Pritz, Diké-Foro de Cuyo, Mendoza, 2005, pp. 138 y ss.
PAREJO ALFONSO, Luciano, “Dominio público: un intento de reconstrucción de su teoría general”, en Revista de Administración Pública, Nº 100-102, enero-diciembre, Madrid, 1983, pp. 2379 y ss.
PITOFSKY, Robert; PATTERSON, Donna and HOOKS, Johnattan, “Essential Facilities Doctrine Under U.S. Law”, en Antitrust Law Journal, Vol. 70, Chicago, 2002, p. 443;
RIESS, Armin, “Is the PPP model applicable across sectors?”, en EUROPEAN INVEST-MENT BANK, EIB Papers, Volume 10, N° 2, 2005, p. 20-24.
RIÑO &ALMOGUERA ABOGADOS(editores), Nuevo derecho de las infraestructuras, Montecorvo, Madrid, 2000, pp. 38 y ss.;
RUIZ OJEDA, Alberto, Dominio Público y Financiación Privada de Infraestructuras y Equipamientos. Un estudio del caso francés y análisis comparativo de la reciente regulación española, ed. Marcial Pons, Madrid, 1999, p. 22 y ss.
SÁINZ MORENO, Fernando, “El dominio público: una reflexión sobre su concepto y naturaleza, cincuenta años después de la fundación de la Revista de Administra-ción Pública”, en Revista de Administración Pública,Nº 150, septiembre-diciembre, Madrid, 1999, p. 488.
SALOMONI, “El régimen del dominio público en la República Argentina: Un intento de reconstrucción dogmática”, en Actualidad en el Derecho Público, Nº 14, Buenos Aires, 2000, pp. 100 y ss., en especial, p. 102.
SALOMONI, Jorge Luis, “El régimen de los bienes públicos en las concesiones o licencias de servicios públicos en el ordenamiento jurídico argentino. El caso de la explotación de la distribución del gas natural”, en AA.VV., El Derecho administra-tivo argentinohoy, Ciencias de la Administración, Buenos Aires, 1996, pp. 302 y ss.
_____., Teoría general de los servicios públicos, Ad Hoc, Buenos Aires, 1999, pp. 359 y ss.
SANTAMARÍA PASTOR, Juan Alfonso, Principios de Derecho administrativo, Centro de Estudios Ramón Areces, Madrid, 1999, Vol. II, pp. 516 y 517.
SFEZ, Lucien, Essai sur la contribution du Doyen Hauriou au Droit administratif français, LGDJ, París, 1966, pp. 435 y ss.; y
SOLA, Juan Vicente, Constitución y economía. Lexis Nexis, Buenos Aires, 2004, p. 320.
SUBRÁ DE BIEUSSES (“Dominio público y derechos reales”, cit., p. 1179) “L’adaptation des contrats administratifs aux besoins d’investissement inmobilier sur le domaine public. Les aspects domaniaux des contrats de partenariat”, en Actualité Juridique Droit Administratif, 21 mars 2005, pp. 591 y ss.
SUBRÁ DE BIEUSSES, Pierre, “Dominio público y derechos reales”, en CASSAGNE, Juan Carlos (director) Derecho administrativo. Obra colectiva en Homenaje al Profesor Miguel S. Marienhoff,Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1998, pp. 1167 y ss.(en especial, pp. 1177 y ss.)
TAWIL, Guido S., “Algunas reflexiones en torno al régimen jurídico de los bienes afectados al servicio público”, en AA.VV., Organización administrativa, función pública y dominio público. Jornadas organizadas por la Universidad Austral, Facul-tad de Derecho, RAP, Buenos Aires, 2005,p. 536.
Tony and VILLIERS, Charlotte,Regulation and Markets Beyond 2000, Ashgate, Aldershot (UK), 2000, p. 46, inter alia.
VILLAR EZCURRA,José Luis, “Las infraestructuras públicas: viejos y nuevos plante-amientos”,en ARIÑO &ALMOGUERA ABOGADOS(editores), Nuevo derecho de las infraestructuras, Montecorvo, Madrid, 2000, pp. 71 y ss.;
VILLAR ROJAS, Francisco José, Las instalaciones esenciales para la competencia. Un estudio de derecho público económico, Comares, Granada, 2004.
WATRIN, Germain, “Quelques rapports entre les notions de Police, Domaine public et Service Public”, en Revue de Droit Public et de la Science Politique en France et á l’etranger, LGDJ, París, 1936,pp. 147 y ss.
Downloads
Published
How to Cite
Issue
Section
License
Authors who publish in this Journal agree to the following terms:
- Authors retain copyright and grant the Journal of Economic and Socio-Environmental Law the right of first publication with the article simultaneously licensed under the Creative Commons - Attribution 4.0 International which allows sharing the work with recognition of the authors and its initial publication in this Journal.
- Authors are able to take on additional contracts separately, for non-exclusive distribution of the version of the paper published in this Journal (eg.: publishing in institutional repository or as a book), with a recognition of its initial publication in this Journal.
- Authors are allowed and encouraged to publish their work online (eg.: in institutional repositories or on their personal website) at any point before or during the submission process, as it can lead to productive exchanges, as well as increase the impact and the citation of the published work (see the Effect of Open Access).
